Лицензионный договор на программы. Лицензионные договоры на компьютерные программы

Лицензия на использование программ для ЭВМ: сущность, виды

В соответствии с п. 1 ст. 1286 ГК РФ лицензионный договор — это соглашение о предоставлении прав на использование произведения (в данном случае компьютерной программы) лицу, не являющемуся его автором или иным правообладателем в силу закона.

Лицензия на ПО в зависимости от объема прав лицензиара может быть 2 видов:

простая (неисключительная), предполагающая сохранение за правообладателем права на выдачу аналогичных лицензий другим лицам;
исключительная, лишающая лицензиара такого права.

При этом формула «1 договор = 1 вид лицензии» не является обязательной. В силу п. 3 ст. 1236 ГК РФ в рамках 1 соглашения допускается сочетание условий обоих видов в отношении разных способов использования ПО.

Лицензионный договор на программное обеспечение: порядок заключения, условия

Договор требует соблюдения простой письменной формы без дополнительных процедур, как то нотариальное заверение или государственная регистрация. Исключение составляют случаи, когда речь идет о передаче лицензии на программу для ЭВМ, зарегистрированную в Роспатенте. Лицензия на такое ПО также подлежит обязательной регистрации.

Для простых (неисключительных) лицензий допустим упрощенный порядок заключения договора. В качестве такового, в частности, расценивается изложение условий соглашения на самом экземпляре программы, упаковке такого экземпляра либо в электронном виде (абз. 2 п. 5 ст. 1286 ГК РФ).

Позиция судов по этому поводу вполне однозначна: начало использования программы в соответствии с условиями соглашения, изложенными на экземпляре программы или приложенными к нему в форме электронного документа, означает согласие лицензиата на заключение договора (например, постановление 1-го арбитражного апелляционного суда от 03.08.2015 № 01АП-3956/15).

Лицензионный договор на программное обеспечение не будет считаться заключенным в случае отсутствия в нем пунктов, регулирующих:

лицензируемый объект (ПО, софт и т. д.);
разрешенные способы использования ПО.

Кроме того, для возмездных договоров обязательна регламентация вознаграждения — порядка его определения и выплаты. В случае отсутствия в договоре соответствующих условий он также будет считаться незаключенным (ч. 2 п. 5 ст. 1235 ГК РФ).

Важно! Особое внимание в этой части следует уделять соглашениям, заключаемым в упрощенном порядке. В силу ч. 3 п. 5 ст. 1286 ГК РФ, если в таком договоре нет пункта о гонораре, он априори считается безвозмездным (при условии, что самим договором не предусмотрено иное). Изменить это условие впоследствии невозможно.

Еще 1 важное условие лицензионного договора, в том числе на ПО, — география использования лицензии. Действие соглашения не может распространяться за пределы территории охраны ПО как объекта интеллектуальной собственности.

Иными словами, лицензионный договор подлежит заключению в целях использования лицензии на территории РФ. Изменение географии допускается только в сторону сужения, например путем выбора 1 или нескольких регионов страны. Что касается правовой охраны российского ПО за рубежом, то она осуществляется в соответствии с международными договорами РФ в области защиты объектов авторского права.

Если соглашение не содержит пункт, регулирующий территорию использования лицензии на ПО, таковой автоматически признается вся Российская Федерация (п. 3 ст. 1235 ГК РФ).

Лицензия на программное обеспечение: срок действия

По общему правилу, изложенному в п. 4 ст. 1235 ГК РФ, срок действия лицензии ограничен сроком действия права на программное обеспечение. Таким образом, предоставление бессрочной лицензии хоть и не влечет недействительность договора, но является некорректным.

Если же пункт, регулирующий срок предоставления права на использование ПО, в договоре отсутствует, контракт считается заключенным на 5 лет (ч. 2 п. 4 ст. 1235 ГК РФ) при условии, что исключительное право лицензиара на программу не прекратится раньше, поскольку в такой ситуации одновременно прекращается и действие договора.

Составление лицензионного договора на ПО в силу его специфики требует не только точного следования нормам ГК, но и наличия определенных практических навыков. Иначе велика вероятность упустить множество нюансов, значимость которых может проявиться уже в период действия лицензии. Во избежание подобных последствий рекомендуется использовать уже готовую форму договора.

Скачать образец лицензионного договора на ПО можно по ссылке:

в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Лицензиат », с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Лицензиар », с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны », заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:

1. ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ

1.1. Для целей настоящего Договора перечисленные ниже термины имеют следующие значения:

База данных – представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ), создание которой требует существенных затрат, и исключительное право изготовителя которой действует на территории Российской Федерации.
Демонстрационные версии ПО – версии программного обеспечения, имеющие временные или функциональные ограничения по их использованию.
Дистрибутив программного обеспечения (дистрибутив ПО) – набор (комплект) файлов и компонентов программно-аппаратной защиты, скомплектованных (собранных) согласно правил Лицензиара (производителя дистрибутива) и предназначенных для ЭВМ и других компьютерных устройств, необходимый Пользователю для начала использования соответствующего Программного обеспечения согласно условий Лицензионного договора (соглашения).
Лицензионный договор (соглашение) – договор (в т.ч. договор присоединения) между Лицензиаром и Пользователем, по которому Лицензиар обязуется предоставить Пользователю права на использование ПО в предусмотренных этим договором пределах и соответствующий требованиям статей 1235, 1236, 1286 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Период действия договора – временной интервал от момента вступления настоящего Договора в силу до момента его расторжения в соответствии с разделом 9 настоящего Договора.
Пользователь – юридическое или физическое лицо, использующее (намеревающееся использовать) ПО на своем компьютере.
Прайс-лист – устанавливаемый Лицензиаром перечень и/или методики расчета базовых (розничных) цен для прав на использование ПО на основании лицензионного договора для типовых конфигураций и условий использования ПО, размещенные на сайте (в электронной системе регистрации продаж) Лицензиата.
Приобретатель – юридическое или физическое лицо, в установленном порядке оплатившее или получившее от Лицензиата неисключительные права на использование ПО на основании лицензионного договора.
Программа для ЭВМ – представленная в объективной форме совокупность данных и команд (могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код), предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.
Программное обеспечение (ПО) – программы для ЭВМ и базы данных (объекты интеллектуальной собственности), в которых не содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и исключительные имущественные авторские права на которые на Территории действия договора и в течение Периода действия договора принадлежат Лицензиару.
Территория действия договора – все территории, указанные в Приложении №1 к настоящему Договору.
Торговые марки Лицензиара – названия, знаки, зарегистрированные торговые марки (знаки), коммерческие (торговые, сервисные) наименования, аббревиатуры, торговое оформление, доменные имена, графические и иные символы, логотипы, элементы звукового и/или видео ряда, а также иные элементы брэнд-стиля, которые встречаются в реквизитах, продуктах и маркетинговых материалах Лицензиара или в материалах аффилированных с ним лиц, включая все создаваемые в Период действия договора производные и модификации от указанных объектов.
Электронный ключ или ключ активации – генерируемый для каждого экземпляра ПО уникальный код или файл, содержащий информацию о ПО и существенных условиях Лицензионного договора (соглашения).

2. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

2.1. По настоящему Договору Лицензиар обязуется передавать (предоставлять), а Лицензиат принимать и оплачивать следующие неисключительные имущественные права на использование Программного обеспечения, состав которого указываются в Актах приема-передачи, оформляемых согласно п.4.2 настоящего Договора (далее «Неисключительное имущественные права»):

право на воспроизведение ПО, ограниченное правами инсталляции и запуска ПО в соответствии с (на основании) Лицензионным договором (соглашением) (далее «Право на использование ПО на основании лицензионного договора»), предоставляемое с единственной целью передачи этих прав напрямую или через третьих лиц Пользователям ПО;
право передавать Приобретателям и разрешать Приобретателям передачу третьим лицам прав на воспроизведение определенного ПО, ограниченного правами инсталляции и запуска ПО в соответствии с (на основании) Лицензионным договором (соглашением), предоставляемое с единственной целью передачи этих прав Пользователям ПО;
право на распространение ПО в соответствии с полномочиями, указанными в настоящем Договоре;
право передавать Приобретателям и разрешать Приобретателям передачу третьим лицам прав на распространение определенного ПО в соответствии с полномочиями, указанными в настоящем Договоре.

3. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

3.1. Лицензиар обязан :

3.1.1. По запросу, осуществлять передачу Лицензиату Электронных ключей (ключей активации) и обеспечить доступ (поставки) к Дистрибутивам ПО в порядке, установленном в Приложении №6 к настоящему Договору.

3.1.2. Предоставить всем Пользователям, получившим (или намеревающимся получить) в соответствии с условиями настоящего Договора от Лицензиата (непосредственно или через третьих лиц) право использования ПО на основании лицензионного договора, информацию о порядке заключения (присоединения к) соответствующего Лицензионного договора (соглашения) и его условиях. Лицензиар обязан с согласия Лицензиата заключить Лицензионный договор (соглашение) с любым таким Пользователем, если это не противоречит условиям Лицензионного договора (соглашения) и желанию Пользователя (порядок заключения/присоединения Лицензионного договора определяется его условиями).

3.1.3. Оказывать Пользователям техническую поддержку ПО, в течение срока действия Лицензионного договора (соглашения) в соответствии с условиями Лицензионного договора (соглашения) и действующим законодательством Российской Федерации.

3.1.4. Уведомлять Лицензиата об изменениях в Прайс-листе не менее чем за календарных дней до вступления в силу данных изменений.

3.1.5. Консультировать Лицензиата по вопросам, связанным с расчетом стоимости прав на использование ПО, его функциональностью, особенностями установки и эксплуатации на стандартных конфигурациях поддерживаемых (популярных) операционных, почтовых и иных систем.

3.1.6. Возместить в полном размере все прямые и косвенные издержки (убытки) Лицензиата, связанные с исполнением им обязательства по п.3.3.5 настоящего Договора, если указанные издержки (убытки) будут обусловлены несоответствием указанного обязательства действующему законодательству Российской Федерации в силу каких-либо действий или бездействия Лицензиара.

3.1.7. Немедленно информировать Лицензиата о возникновении претензий третьих лиц, которые могут быть обращены на Лицензиата или (в случае удовлетворения) могут привести к недействительности любого из условий настоящего Договора.

3.2. Лицензиар имеет право :

3.2.1. В случае нарушения Лицензиатом условий оговоренных в п.п. 3.3, 5.2 настоящего Договора приостановить передачу Электронных ключей (ключей активации) по заявкам Лицензиата.

3.2.2. В одностороннем порядке вносить изменения в Прайс-лист, предварительно уведомив об этом Лицензиата в соответствии с п.3.1.3 настоящего Договора.

3.2.3. Разрешать Лицензиату применение за счет Лицензиара индивидуальных и накопительных скидок при реализации Лицензиатом прав на использование ПО на основании лицензионного договора отдельным Приобретателям или категориям Приобретателей.

3.3. Лицензиат обязан :

3.3.3. Не производить действий, которые могут нанести вред деятельности или имиджу Лицензиара, его партнеров и правопреемников.

3.3.4. Получать в письменном виде разрешение у Лицензиара на любое использование его товарных знаков, за исключением случаев, описанных в разделе 7 настоящего Договора.

3.3.5. В соответствии со статьей 149 п.2, 26 НК РФ в редакции Закона 195-ФЗ от 19.07.2007г. (на весь период ее действия) не применять обложение НДС при передаче (реализации) неисключительных прав на использование ПО на основании лицензионного договора всем Приобретателям, а также при расчете и выплате авторского вознаграждения в соответствии с п.5.2 настоящего Договора.

3.4. Лицензиат имеет право :

3.4.1. Консультировать Пользователей и Приобретателей по вопросам расчета стоимости прав на использование ПО в соответствии с Прайс-листом Лицензиара и действующим порядком применения индивидуальных и накопительных скидок, устанавливаемых согласно пп. 3.2.3, 3.4.3. настоящего Договора.

3.4.2. Консультировать Пользователей и Приобретателей, осуществляя их техническую поддержку в порядке, установленном в Приложении №5 к настоящему Договору.

3.4.3. В одностороннем порядке за свой счет (а с разрешения Лицензиара – за счет Лицензиара) применять индивидуальные и накопительные скидки при реализации Лицензиатом прав на использование ПО на основании лицензионного договора отдельным Приобретателям или категориям Приобретателей.

3.4.4. Согласовывать вопросы, связанные с исполнением настоящего Договора, обращаясь по электронной почте к Лицензиару, по адресу .

4. ПОРЯДОК ПЕРЕДАЧИ ПРАВ

4.1. Все права, передаваемые по настоящему Договору, считаются переданными Лицензиату от Лицензиара с даты подписания настоящего Договора Сторонами, если иное не предусмотрено настоящим Договором.

4.2. Передача Неисключительных имущественных прав согласно п.2.1 настоящего Договора осуществляется на основании Актов приема-передачи, подписываемых обеими Сторонами, и считается совершенной с момента их подписания.

5. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

5.1. За передаваемые (предоставляемые) по настоящему Договору Неисключительные имущественные права Лицензиат обязуется уплачивать Лицензиару авторское вознаграждение, размер которого определяется стоимостью, указанной в Актах приема-передачи, оформляемых согласно п.4.2 настоящего Договора.

5.2. Вознаграждение за передаваемые (предоставляемые) права, указанное в п.5.1 настоящего Договора, уплачивается в форме разовых фиксированных платежей в порядке, установленном в Приложении №3 к настоящему Договору.

5.3. Обязательство по перечислению Лицензиатом суммы авторского вознаграждения считается исполненным в день списания денежных средств с расчетного счета Лицензиата.

5.4. Расходы по перечислению денежных средств на счет Лицензиара и услуги банков-корреспондентов оплачиваются Лицензиатом.

5.5. Стороны согласны с тем, что погашение Лицензиатом сумм задолженности за передаваемые (предоставляемые) права в соответствии с п.5.2 настоящего Договора, может осуществляться путем зачета Лицензиатом в одностороннем порядке любых финансовых обязательств Лицензиата перед Лицензиаром.

6. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ

6.1. Лицензиар гарантирует наличие у него исключительных имущественных прав в необходимом объеме. Лицензиар гарантирует, что ПО, не содержит никаких заимствований либо частей, которые могут рассматриваться как нарушение авторских и/или смежных прав третьих лиц.

6.2. Лицензиар гарантирует, что ПО, передаваемые (поставляемые) файлы и информационные материалы не содержат сведения, составляющие государственную тайну, и что использование ПО не влечет нарушений требований законодательства в сфере информационной безопасности. Лицензиар гарантирует, что ПО или его части не содержит элементов, заведомо приводящих к несанкционированному Пользователем уничтожению, блокированию, модификации либо копированию информации, нарушению работы ЭВМ, систем или сетей ЭВМ.

6.3. Лицензиар гарантирует, что на момент заключения настоящего Договора, он является законным правообладателем. На момент заключения настоящего Договора не существует никаких прав на ПО, обремененных требованиями третьих лиц, за исключением тех, о которых Лицензиар уведомил Лицензиата в письменном виде. До момента заключения настоящего Договора Лицензиару неизвестно о претензиях третьих лиц в отношении прав на ПО.

6.4. В соответствии с настоящим Договором и на условиях настоящего Договора Лицензиат может передавать неисключительные права, полученные согласно настоящего Договора, третьим лицам на Территории действия договора.

6.5. Сроки и порядок передачи Лицензиату Электронных ключей (ключей активации) и Дистрибутивов ПО определяются Приложением №6 к настоящему Договору.

6.6. Для рекламы и продвижения ПО на Территории действия договора Лицензиат получает неисключительные права на воспроизведение, распространение, публичный показ, импорт и доведение до всеобщего сведения Демонстрационных версий ПО Лицензиара на Территории действия договора. Права передаются без дополнительного вознаграждения и действуют в течение Периода действия договора.

7. НАЗВАНИЯ И ТОРГОВЫЕ МАРКИ

7.1. Лицензиат получает неисключительные права на воспроизведение, демонстрацию и отображение Торговых марок Лицензиара на своих интернет-сайтах, в маркетинговых (рекламных) материалах, на сайтах своих партнеров (аффилиатов), в пресс-релизах и в публичных выступлениях, если такое использование, воспроизведение, демонстрация или отображение связаны с рекламой (продвижением) или продажей ПО (неисключительных прав на использование ПО) Лицензиара. Права передаются без дополнительного вознаграждения и действуют в течение Периода действия договора.

8. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН И ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ

8.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по настоящему договору Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством РФ.

8.2. В случае возникновения претензий к Лицензиату со стороны третьих лиц, связанных с нарушением их авторских прав, Лицензиар принимает все необходимые меры по урегулированию претензий, а также возможных споров, в том числе судебных. Лицензиат в таких случаях не вправе действовать от имени Лицензиара. Лицензиар обязуется урегулировать требования, претензии, либо иски третьих лиц, а также полностью возместить Лицензиату расходы и убытки (включая оплату услуг юриста и т.п.), связанные с компенсацией и урегулированием требований, претензий, исков третьих лиц, связанных с нарушением их авторских прав.

8.3. За несвоевременное перечисление суммы авторского вознаграждениям согласно п.5.2 настоящего Договора Лицензиар вправе взыскать с Лицензиата пеню в размере % за каждый день просрочки платежа от подлежащей к перечислению суммы, но не более % от этой суммы.

8.4. За несвоевременное предоставление в соответствии с п.3.1.1 настоящего Договора Электронных ключей (ключей активации) и/или Дистрибутивов ПО Лицензиат вправе взыскать с Лицензиара пеню в размере % за каждый день просрочки от стоимости соответствующих прав на использование данного ПО по Прайс-листу Лицензиара, но не более % от этой суммы.

8.5. Не урегулированные Сторонами споры и разногласия, возникающие из настоящего Договора или в связи с ним, подлежат рассмотрению Арбитражным судом в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

9. СРОК ДЕЙСТВИЯ И ПОРЯДОК РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА

9.1. Настоящий Договор вступает в силу с даты подписания Сторонами и действует календарных года, начиная (включительно) с даты вступления настоящего Договора в силу. Если за дней до окончания срока действия настоящего Договора ни одна из Сторон не заявит в письменной форме о намерении его расторгнуть, срок действия Договора автоматически продлевается на календарных года.

9.2. Переход исключительного права на передаваемые по настоящему Договору неисключительные права к иному правообладателю не является основанием для изменения или расторжения настоящего Договора.

9.3. Настоящий Договор может быть досрочно расторгнут по обоюдному согласию Сторон или одной из Сторон путем направления другой Стороне письменного уведомления о расторжении Договора. В этом случае Договор прекращает свое действие через дней после получения уведомления второй Стороной.

10. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

10.1. Стороны по настоящему Договору признают, что документы, переданные по каналам факсимильной связи или в электронной форме (например, посредством электронной почты Интернет) и содержащие необходимые реквизиты, имеют ту же юридическую силу (т.е. являются подлинными), как и документы на бумажном носителе, подписанные указанными в документе должностными лицами и имеющими печать Стороны, подписавшей документы, за исключением случаев, когда это противоречит действующему законодательству и правилам делового документооборота.

10.2. При возникновении спора по исполнению настоящего Договора, заинтересованная Сторона имеет право предоставлять в судебные органы в качестве подлинных доказательств, документы, полученные по каналам факсимильной связи или в электронной форме (например, посредством электронной почты Интернет), заверенные подписью руководителя и печатью одной из Сторон.

10.3. Во всем, что не предусмотрено настоящим Договором, Стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.

10.4. Все изменения и дополнения к настоящему Договору и Приложениям к нему признаются действительными, если они совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями Сторон.

10.5. Настоящий Договор составлен в соответствии с законодательством Российской Федерации на русском языке в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из Сторон.

БИК:

Подпись:

на использование Программного обеспечения (неисключительная лицензия) в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Лицензиат », с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Лицензиар », с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор », о нижеследующем:

1. ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ

1.1. Для целей настоящего Договора перечисленные ниже термины имеют следующие значения:

База данных – представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ), создание которой требует существенных затрат, и исключительное право изготовителя которой действует на территории Российской Федерации.
Демонстрационные версии ПО – версии программного обеспечения, имеющие временные или функциональные ограничения по их использованию.
Дистрибутив программного обеспечения (дистрибутив ПО) – набор (комплект) файлов и компонентов программно-аппаратной защиты, скомплектованных (собранных) согласно правил Лицензиара (производителя дистрибутива) и предназначенных для ЭВМ и других компьютерных устройств, необходимый Пользователю для начала использования соответствующего Программного обеспечения согласно условий Лицензионного договора (соглашения).
Лицензионный договор (соглашение) – договор (в т.ч. договор присоединения) между Лицензиаром и Пользователем, по которому Лицензиар обязуется предоставить Пользователю права на использование ПО в предусмотренных этим договором пределах и соответствующий требованиям статей 1235, 1236, 1286 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Период действия договора – временной интервал от момента вступления настоящего Договора в силу до момента его расторжения в соответствии с разделом 9 настоящего Договора.
Пользователь – юридическое или физическое лицо, использующее (намеревающееся использовать) ПО на своем компьютере.
Прайс-лист – устанавливаемый Лицензиаром перечень и/или методики расчета базовых (розничных) цен для прав на использование ПО на основании лицензионного договора для типовых конфигураций и условий использования ПО, размещенные на сайте (в электронной системе регистрации продаж) Лицензиата.
Приобретатель – юридическое или физическое лицо, в установленном порядке оплатившее или получившее от Лицензиата неисключительные права на использование ПО на основании лицензионного договора.
Программа для ЭВМ – представленная в объективной форме совокупность данных и команд (могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код), предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.
Программное обеспечение (ПО) – программы для ЭВМ и базы данных (объекты интеллектуальной собственности), в которых не содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и исключительные имущественные авторские права на которые на Территории действия договора и в течение Периода действия договора принадлежат Лицензиару.
Территория действия договора – все территории, указанные в Приложении №1 к настоящему Договору.
Торговые марки Лицензиара – названия, знаки, зарегистрированные торговые марки (знаки), коммерческие (торговые, сервисные) наименования, аббревиатуры, торговое оформление, доменные имена, графические и иные символы, логотипы, элементы звукового и/или видео ряда, а также иные элементы брэнд-стиля, которые встречаются в реквизитах, продуктах и маркетинговых материалах Лицензиара или в материалах аффилированных с ним лиц, включая все создаваемые в Период действия договора производные и модификации от указанных объектов.
Электронный ключ или ключ активации – генерируемый для каждого экземпляра ПО уникальный код или файл, содержащий информацию о ПО и существенных условиях Лицензионного договора (соглашения).

2. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

право на воспроизведение ПО, ограниченное правами инсталляции и запуска ПО в соответствии с (на основании) Лицензионным договором (соглашением) (далее «Право на использование ПО на основании лицензионного договора»), предоставляемое с единственной целью передачи этих прав напрямую или через третьих лиц Пользователям ПО;
право передавать Приобретателям и разрешать Приобретателям передачу третьим лицам прав на воспроизведение определенного ПО, ограниченного правами инсталляции и запуска ПО в соответствии с (на основании) Лицензионным договором (соглашением), предоставляемое с единственной целью передачи этих прав Пользователям ПО;
право на распространение ПО в соответствии с полномочиями, указанными в настоящем Договоре;
право передавать Приобретателям и разрешать Приобретателям передачу третьим лицам прав на распространение определенного ПО в соответствии с полномочиями, указанными в настоящем Договоре.

3. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

3.1. Лицензиар обязан :

3.2. Лицензиар имеет право :

3.3. Лицензиат обязан :

3.4. Лицензиат имеет право :

4. ПОРЯДОК ПЕРЕДАЧИ ПРАВ

5. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

6. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ

7. НАЗВАНИЯ И ТОРГОВЫЕ МАРКИ

8. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН И ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ

9. СРОК ДЕЙСТВИЯ И ПОРЯДОК РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА

9.1. Настоящий Договор вступает в силу с даты подписания Сторонами и действует календарных года, начиная (включительно) с даты вступления настоящего Договора в силу (c «»2019 г. по «»2019 г.). Если за дней до окончания срока действия настоящего Договора ни одна из Сторон не заявит в письменной форме о намерении его расторгнуть, срок действия Договора автоматически продлевается на календарных года.

10. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

11. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Лицензиат

Лицензиар Юр. адрес: Почтовый адрес: ИНН: КПП: Банк: Рас./счёт: Корр./счёт: БИК:

12. ПОДПИСИ СТОРОН

Лицензиат _________________

Лицензиар _________________

Статья 1225 Гражданского кодекса дает полный перечень охраняемых объектов интеллектуальной собственности, в число которых входят программы для ЭВМ и базы данных. Следовательно, сегодня правом пользования программным обеспечением обладают лишь те граждане и юридические лица, которые заключили один из возможных лицензионных или сублицензионных договоров либо договор присоединения. Договор присоединения, как правило, изложен на упаковке экземпляра программы ЭВМ, и в соответствии со статьей 1286 Гражданского кодекса началом использования программного продукта считается согласием на заключение такого договора и на тех условиях, которые указаны на экземпляре.

П оскольку лицензионные договоры являются новеллой в гражданском праве, необходимо более подробно остановиться на условиях, предъявляемых к данным договорам законодательством.

Так, статьей 1235 Гражданского кодекса определены требования, предъявляемые к лицензионным договорам, статьей 1238 - к сублицензионным. Лицензионный договор определяется как договор, по которому одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) - предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или средства в предусмотренных договором пределах. Права передаются в пределах определенной территории и на определенный срок. Существенными условиями такого договора по закону являются определение предмета договора и способы использования. То есть помимо того, что договор должен быть заключен в письменной форме, в нем должна быть поименована программа ЭВМ, как она звучит у лицензиара, а также поименовано право пользования, предоставленное лицензиату. Если эти данные в лицензионном договоре отсутствуют, договор считается незаключенным, а права - непредоставленными.

Пример 1

Свернуть Показать

Индивидуальный предприниматель Черемисов А.А. самостоятельно разработал базу данных, необходимую для работы ООО «Юг». Стороны договорились о цене и составили лицензионный договор, по которому Черемисов передавал право пользования программой для ЭВМ обществу на срок три года. Однако, так как обе стороны были заинтересованы в скорейшем заключении договора, наименование программе за столь короткий срок Черемисов не придумал и при заключении договора обозначил ее лишь как «программа для ЭВМ объемом 258Мбт». Последствия заключения данного договора, возможно, будут плачевны. Поскольку не соблюдены существенные условия договора, он считается незаключенным, а права по нему - непредоставленными. Соответственно, при проведении проверки налоговый орган, скорее всего, обратит на этот факт внимание и доначислит заниженный налог на прибыль, а также штраф и пени за просрочку его уплаты.

Законодательно определены виды лицензионного договора (п. 1 ст. 1236 ГК РФ) - простая (неисключительная) лицензия, когда право на использование программы ЭВМ или базы данных передается лицензиату с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензии другим лицам, и исключительная лицензия, когда право передается только одному лицензиату, без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам.

Компьютерные программы приобретаются, как правило, на материальных носителях - дискетах, дисках, картах памяти. Однако при заключении лицензионного договора необходимо учитывать, что приобретение материального носителя с соответствующей программой еще не является фактом приобретения прав пользования этой программой. Статьей 1227 Гражданского кодекса прямо установлено, что интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель. И это понятно. Цена CD-диска достигает в среднем 100 рублей, стоимость же программного обеспечения несоизмеримо выше.

Пример 2

Свернуть Показать

Общество с ограниченной ответственностью «Прамтайм-Ф» решило реализовать экземпляры программы для ЭВМ, излишне приобретенные в свое время и не использованные в соответствии с лицензионным договором. Заблаговременно получив согласие лицензиара, ООО «Прамтайм-Ф» нашло покупателя и оценило общую стоимость 5 экземпляров программы в 25 000 рублей, определив при этом стоимость 5 дисков - носителей программы для ЭВМ в 500 рублей и стоимость права пользования программой для ЭВМ в 24 500 рублей.

Поскольку Гражданским кодексом не предусмотрена обязательная государственная регистрация исключительного права на программы ЭВМ или базы данных, правообладатель может это сделать по собственному желанию. Однако в этом случае и лицензионный, и сублицензионный договоры также подлежат государственной регистрации.

Налоговые риски при продаже программ для ЭВМ

Напомним, что право пользования может передаваться как по лицензионному, так и по сублицензионному договору. Заключение последнего возможно, согласно статье 1238 Гражданского кодекса, только при наличии на то письменного согласия правообладателя. Именно поэтому многие компании при осуществлении предпринимательской деятельности прибегают к заключению посреднических договоров. В некоторых случаях это действительно оправданно и ведет не только к снижению расходов и увеличению прибыли компании-налогоплательщика, но и позволяет сэкономить на налогах. Лицензиату (пользователю) необходимо иметь в виду, что, предоставляя право пользования по сублицензионному договору, он несет ответственность за действия сублицензиата. Причем передавать он может только те права, которые были предоставлены в свою очередь ему.

Пример 3

Свернуть Показать

Общество с ограниченной ответственностью «Вега С» путем заключения сублицензионных договоров осуществляет поставку экземпляров программ для компьютера. Копии программ поставляются упакованными в индивидуальные картонные коробки, с нанесением на упаковочную прозрачную пленку соответствующей предупредительной надписи. Вскрытие упаковки экземпляра программы считается конклюдентным действием, осуществляя которое покупатель выражает свое согласие с условиями лицензии. Способ использования программы возможен только на одном компьютере, оговорена возможность свободного использования результатов, полученных с помощью программы для ЭВМ, оговорен запрет на копирование и дальнейшее распространение данной программы, запрет на передачу ее копии любым третьим лицам. Срок использования на данную программу ЭВМ установлен на один год.

Помимо вступления в силу четвертой части Гражданского кодекса, также произошли изменения в Налоговом кодексе в отношении программ для ЭВМ. Законодателем целенаправленно создаются благоприятные условия для финансирования инновационной деятельности. Статьей 149 Налогового кодекса предусмотрено освобождение от НДС операций, в том числе по реализации исключительных прав на программы для ЭВМ, а также прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

В своем письме от 28.02.2008 г. № 03-07-08/48 Минфин разъяснил, что если программы для ЭВМ и базы данных реализуются в оптовой и розничной торговле на основании лицензионного договора либо договора о передаче исключительных прав, заключенных в письменной форме, льгота по статье 149 Налогового кодекса применяется. А поскольку к сублицензионным договорам применяются условия о лицензионных договорах, соответственно, налоговые послабления касаются и сублицензиатов. Что и было подтверждено в письме Минфина от 25.12.2007 г. № 03-07-11/640. Чиновники сделали такой вывод в соответствии с пунктом 5 статьи 1238 Гражданского кодекса, которая гласит, что к сублицензионным договорам применяются правила гражданского законодательства о лицензионном договоре.

Пример 4

Свернуть Показать

30 марта 2008 года ООО «Икс», являясь правообладателем прав на программу для ЭВМ, заключило лицензионный договор со сроком использования один год с ООО «Игрек», предоставив последнему право заключения сублицензионных договоров с неограниченным количеством контрагентов. В свою очередь ООО «Игрек», идя навстречу пожеланиям контрагентов, заключило три сублицензионных договора сроком действия, не превышающим срок действия лицензионного договора. Программа для ЭВМ передавалась каждому из контрагентов посредством электронной почты и не имела при этом материального носителя. Соответственно, ни при заключении лицензионного договора, ни последующих сублицензионных договоров НДС не исчислялся и не уплачивался.

Во избежание возможных ошибок и снижения предпринимательского риска нужно четко представлять, что понимает и какие требования предъявляет законодатель к посредническим договорам .

В России к посредническим договорам относятся три разновидности:

агентский договор;
договор комиссии;
поручительства.

У данных договоров есть как общие черты, так и различия. Общим для этих договоров является совершение одним лицом юридических и иных действий в интересах другого, в том числе заключение сделок. Под юридическими действиями понимаются такие действия, последствиями которых является возникновение прав и обязанностей.

Агентский договор предусмотрен для более длительных правоотношений, в отличие от остальных двух договоров. Нужно обратить внимание, что договор поручения в предпринимательской деятельности заключать не рекомендуется. Кроме того, агентский договор может носить характер как договора поручения, так и договора комиссии - в зависимости от того, как действует исполнитель (от чьего имени). Именно поэтому, согласно статье 1011 Гражданского кодекса, к агентскому договору применяются правила о договорах поручения либо комиссии, при условии, что эти правила не противоречат существу агентского договора. То есть если компания, осуществляющая предпринимательскую деятельность, намерена привлечь к реализации посредника, наибольшие полномочия дает именно агентский договор. И при его заключении принципал вправе выбрать, будет или не будет участвовать в расчетах агент.

Пример 5

Свернуть Показать

20 февраля 2008 года между ООО «ПромХолд» (принципал) и ЗАО «Цветметранс» (агент) заключен агентский договор № 12.

В соответствии с договором принципал поручает, а агент обязуется от своего имени, но за счет принципала осуществлять юридические действия по приобретению и по реализации третьим лицам по лицензионным договорам программного обеспечения в период с марта 2008 года по март 2009 года.

Договором предусмотрено, что вознаграждение выплачивается принципалом не позднее 6 месяцев с даты утверждения представления агентом окончательного отчета и подписания акта об исполненном, в размере 3 процентов каждой проведенной сделки.

Агент приступил к исполнению агентского договора по поиску покупателей в марте 2008 года в соответствии с согласованным по договору графиком, тогда же принципалом были переданы для выполнения поручения денежные средства.

Агент на полученные средства приобрел программу для ЭВМ у компании «А» и через некоторое время по поручению принципала реализовал ее с наценкой 15 процентов компании «Б».

При проведении платежей по указанным договорам НДС не исчислялся и не уплачивался в соответствии со статьей 149 Налогового кодекса. Агент - ЗАО «Цветметранс» - полагал, что данные операции не подлежат налогообложению, так как осуществляются по лицензионным договорам, однако не учел того факта, что и приобретаемые права пользования, и реализуемые права пользования являлись правами принципала, а не агента. В дальнейшем у налогового органа обязательно возникнут правомерные претензии по поводу занижения налогооблагаемой базы по НДС по этим операциям.

Это мнение подтверждается и письмом Минфина России № 03-07-08/36 от 21.02.2008 г., в котором дано разъяснение, что при осуществлении операций по распространению прав на использование программного обеспечения через посредника с передачей этих прав от организации-правообладателя через посредника к конечному пользователю от обложения они освобождаются только в случае наличия лицензионных договоров. В случае отсутствия именно лицензионных договоров такие операции подлежат налогообложению в общеустановленном порядке. Как видно из Примера 5, между ООО «ПромХолд» и ЗАО «Цветметранс» лицензионные договоры отсутствуют.

Отметим, что операции по лицензионным договорам, освобождаемые от обложения НДС, поименованы непосредственно в Налоговом кодексе; отказаться от применения льгот налогоплательщики не вправе.

Таким образом, под освобождение от обложения НДС не подпадает передача исключительных прав по агентскому договору, а также договору подряда (субподряда) на изготовление программ и баз данных для ЭВМ и иным договорам, отличным от поименованных в статье 149 Налогового кодекса.

Пример 6

Свернуть Показать

Общество с ограниченной ответственностью «Восток» 9 января 2008 года приобрело по лицензионному договору права на использование программы для ЭВМ за 35 000,00 рублей. В договоре срок использования программы не установлен. Данная программа не была зарегистрирована должным образом в государственном органе. Главный бухгалтер компании отнес указанную сумму на расходы в целях исчисления налога на прибыль за I квартал 2008 года.

Действительно, чиновники Минфина России в письме № 03-03-06/1/185 от 17.03.2008 г. подтвердили, что поскольку регистрация программ для ЭВМ в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности носит добровольный характер, расходы по приобретению прав на использование программы для ЭВМ, не зарегистрированной в указанном госоргане, могут быть учтены для целей налогообложения прибыли.

Налоговые льготы на основании лицензионных договоров коснулись и малого бизнеса. Так, «упрощенцам» предоставлено право отнесения на расходы сумм, потраченных на приобретение программ для ЭВМ, в соответствии со статьей 346.16 Налогового кодекса. Письмом № 03-11-04/2/30 от 08.02.2008 г. чиновники Минфина подтвердили право налогоплательщика, применяющего упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения в виде доходов, уменьшенных на величину расходов, при определении объекта налогообложения уменьшить полученные доходы на расходы по приобретению прав на использование по лицензионному договору даже не зарегистрированной в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности программы ЭВМ.

Лицензионный договор с иностранным контрагентом

Налоговые льготы, рассмотренные выше, законодательство предоставляет только в случае, если местом реализации по лицензионным договорам является территория Российской Федерации. Поэтому, заключая лицензионные и сублицензионные договоры с иностранными партнерами, необходимо также обратить внимание на ряд особенностей.

Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 148 Налогового кодекса местом реализации услуг по передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав признается территория Российской Федерации, если покупатель услуг осуществляет деятельность на территории России. В письме № 03-07-08/21 от 29.01.2009 г. Минфин России разъяснил, что местом реализации услуг по передаче неисключительных прав на использование программ для ЭВМ, оказываемых иностранной организацией российской организации, признается Российская Федерация. При этом, учитывая положения пункта 1 статьи 1 закона от 19.07.2007 г. № 195-ФЗ, при приобретении таких прав российская организация обязанности налогового агента исполнять не должна, и, соответственно, данные операции на территории России налогом на добавленную стоимость не облагаются.

При вступлении в силу части четвертой Гражданского кодекса изменения затронули и статью 1211 Гражданского кодекса, определяющую, какое право подлежит применению к договору, если стороны не согласовали это условие в лицензионном договоре. Так, по общему правилу, к договору применяется право той страны, с которой договор наиболее тесно связан. Также право такой страны определяют по праву страны, где в нашем случае находится основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеет решающее значение для содержания договора. В соответствии с подпунктом 19 пункта 3 статьи 1211 Гражданского кодекса стороной, которая имеет решающее значение для содержания договора, в лицензионном договоре является лицензиар. Это условие действует, если международным договором не предусмотрено иное.

Пример 7

Свернуть Показать

Иностранная компания «LIMITED LTD» заключила лицензионный договор с российским обществом с ограниченной ответственностью «ЛисАудит», передав при этом права пользования программой для ЭВМ. НДС в стоимость права пользования стороны не включили, руководствуясь при этом пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, полагая, что при заключении данного договора местом реализации признается территория Российской Федерации.

Как показывает практика, стороны не ошиблись. Так, в письме Минфина от 05.03.2008 г. № 03-07-08/55 чиновники подтвердили, что при приобретении таких прав пользования российская организация обязанности налогового агента исполнять не должна и, соответственно, данные операции на территории России налогом на добавленную стоимость не облагаются.

Рассмотрев различные аспекты лицензионных и сублицензионных договоров, остается только посоветовать организациям пересмотреть договоры, имеющиеся в каждой компании и связанные с правами на программы для ЭВМ, на предмет имеющихся (или отсутствующих) нарушений.

Законодательство о лицензионном договоре

Программное обеспечение, включающее в себя как собственно программы ЭВМ, так и базы данных, статьей 1225 ГК РФ отнесено к объектам исключительных прав. Соответственно, исключительные права владельцев таких программ охраняются законом (в том числе частью 4 ГК РФ).

Передача возможности использования программ прочим лицам осуществляется на договорной основе путем заключения специального лицензионного соглашения, при подготовке которого необходимо руководствоваться положениями статей 1235, 1236 и 1286 ГК РФ.

Согласно статье 1235 ГК РФ, сторонами лицензионного соглашения выступают лицензиар (владелец софта, предоставляющий права на свои разработки) и лицензиат (лицо, которому программа предоставляется в пользование). В отношении пользователя действует следующий принцип: ему предоставляются только те права и в таких рамках, которые обозначены в соглашении. Если какое-либо из правомочий в соглашении не обозначено, его применение лицензиату запрещается.

Форма сделки и виды соглашений

Статьей 1236 ГК РФ предусмотрено 2 вида соглашений о предоставлении пользовательских прав на различных условиях:

Простая лицензия. Данный вид сделки позволяет владельцу программы выдавать неограниченное число разрешений пользователям.
Исключительная лицензия. В данном виде сделки владелец программы предоставляет разрешение на ее использование только конкретному пользователю и лишается возможности заключать аналогичные сделки с другими лицами. Пользователь, в свою очередь, также не вправе передавать приобретенную лицензию иным субъектам, если контрагенты не договорятся об ином.

Оба варианта лицензионного договора, согласно статье 1235 ГК РФ, заключаются в письменной форме. При этом на практике также широко распространена упрощенная форма такого соглашения, которая применяется только при передаче простой лицензии.

Для передачи прав пользователю в упрощенной форме, согласно статье 1286 ГК РФ, владельцу программы необходимо разместить на экземпляре продукта (в печатном или электронном виде) текст соглашения, который в данном случае будет являться договором присоединения. Начало использования программы либо совершение иных конклюдентных действий пользователем, указанным в таком договоре, будет означать принятие тем условий сделки.

Важно помнить, что заключаемое в упрощенном порядке лицензионное соглашение априори является безвозмездным, если только в его тексте не обозначено иное.

Не знаете свои права?

Существенные условия и срок действия лицензионного договора, заключение сделки с нерезидентом, образец документа

Существенные условия лицензионного договора на программное обеспечение перечислены в статье 1235 ГК РФ. Ими выступают:

Предмет сделки, то есть название продукта, права на который передаются.
Перечень способов дозволенного использования.
Указание величины вознаграждения за пользование программой либо порядка ее расчета. Если сделка предполагается безвозмездной, это должно быть прямо прописано в контракте.

Важно помнить о том, что в подписываемом контракте необходимо обозначить также территорию, на которой пользователь имеет возможность работы с продуктом. Так, при оформлении лицензионного договора с нерезидентом по передаче ПО желательно обозначить страну, где разрешена работа с продуктом (подробнее об определении понятий «резидент» и «нерезидент» рассказано в нашей отдельной статье). Если же в контракте не обозначены границы использования ПО российского производства, возможность использования продукта будет априори предоставлена только в пределах РФ.

В качестве примера можете ознакомиться с образцом лицензионного договора на программное обеспечение (составлен в упрощенной форме), имеющимся на нашем сайте.

Срок действия лицензионного договора на программное обеспечение

Согласно статье 1235 ГК РФ, стороны вправе указать любой срок использования программы в пределах действия исключительного права на нее у ее владельца.

В том случае, если стороны срок в соглашении не обозначают, период его действия составляет 5 лет. Если же у владельца ПО исключительные права на него закончатся раньше, чем истечет срок действия сделки, договор подлежит прекращению.

Следует помнить и о возможности перехода исключительных прав владельца к другому лицу вследствие продажи или по иным причинам. В этом случае лицензионные договоры с пользователями не прекращаются, а действуют на тех же условиях до истечения их срока. По истечении же срока действия договора пользователю необходимо будет его перезаключать с новым владельцем прав на ПО.

Как видите, порядок заключения лицензионных договоров, а также взаимоотношений владельца ПО и пользователя детально регламентирован нормами ГК РФ. Приведенный в статье пример документа поможет быстрее разобраться во всех его деталях и составить свой вариант, если потребуется.